高能战区：刑辩律师最容易犯错的失分点 | 乾成派

发布日期：2015-06-04 浏览次数：46

编者按：

刑事诉讼的难度之大，每一个刑辩律师都深有体会。

律师参与刑事诉讼时有辩护人和代理人两种身份，今天，我们就律师作为犯罪嫌疑人或被告人的辩护人参与刑事诉讼中可能存在的一些问题或不足予以梳理。

律师在刑事诉讼中存在的问题与不足

——辩护篇

崔继勇乾成律师事务所

律师参与刑事诉讼时有辩护人和代理人两种身份，本文就律师作为犯罪嫌疑人或被告人的辩护人参与刑事诉讼中可能存在的一些问题或不足予以梳理，概括如下：

1、知难而退。

侦查阶段是侦查机关取证的关键阶段，辩护人的介入可能会影响侦查工作的顺利开展，因此律师在这个阶段难免会遇到来自于侦查机关的阻碍，越是如此越不可临阵退缩，否则将很可能无法实现委托目标。

2、不能全局掌握案发背景。

案发背景很大程度上会直接决定案件侦查走向，只有掌握全局，方能准确把握势态状况。没有掌握案发背景和原因就开展工作，可能会导致辩护方向欠妥。

3、存在专业知识盲点，欠缺辩护经验。

法律检索不完全，尤其是对针对性较强的规定不知情，或欠缺辩护经验，导致犯罪嫌疑人或被告人的合法权利未能及时行使，或诸如锁定罪名等利害相关事项未能及时与当事人或承办负责人沟通，这将可能带来非常严重的后果。

4、会见违规，沟通分寸拿捏失当。

在会见时，代为传递不应当传递的信息、传递纸条、借电话给当事人使用等，都有可能给自己带来风险。

与当事人或客户沟通时不注意沟通方式、方法，导致当事人或客户不满。沟通分寸拿捏失当，如告知家属案件细节尤其是个别关键证人有关问题等，将很可能导致不利后果。

5、盲目承诺。

向客户或当事人承诺结果，世事难料，一旦出现其它因素导致结果不如预期，将导致信赖度下降、退费、被控诈骗等风险。

此外，有些辩护人为了获取高额律师费，承诺能够通过法外途经为当事人办理变更刑事强制措施等事宜，一旦无法实现目的，还将面临被举报的风险。

6、取证风险防范意识欠佳。

一人取证、私密地点取证、未及时录音录像、取证时他人在场等，均可能导致证据最终不被采纳且失去有利机会。证人在接受侦查机关询问时与向律师取证时就关键事实的陈述发生重大变化，律师所取证言可能不被采纳，如果证人向办案人员称律师对其有威胁、引诱或利诱等不当手段情形，那么就不仅仅是证据是否具有证明力问题，而是会给律师自身带来风险。

审查起诉阶段，辩护人的主要工作是会见、阅卷、与办案机关沟通交流，必要时出具书面法律意见书、就当事人无罪或罪轻提出意见或主张等。

在这个阶段除了存在侦查阶段可能存在的问题以外，还存在以下问题：

1、错失纠错良机。

在我国的司法实践中流传着这样一种说法——公安局做什么菜检察机关就端什么菜，法官也就吃什么菜。因此，侦查思路、起诉思路和裁判思路往往一脉相承。但是，偶尔也存在侦查思路有待斟酌的地方，在审查起诉阶段应当抓住一切可能抓住的机会，及时帮助公诉人纠正起诉思路。

2、阅卷不力。

辩护人在审查起诉阶段才开始能阅卷，才开始能了解针对指控犯罪事实，当事人及同案犯、证人证言如何陈述，书证如何，是否遗漏重要证据，指控证据链条是否完整等具体情况，所以，阅卷能力关乎发现指控证据是否存在一定问题、指控罪名是否成立等。阅卷时是否做到抓大放小、是否抓住问题核心、是否找准辩护点，这三个“是否”尤为重要，一旦阅卷不力，忽略重要细节，很可能就会导致庭前准备不足、辩护方向跑偏。

台下十年功，台上一分钟，审判阶段才是实在的战场。

在审判阶段，辩护人除了存在前述风险以外，还可能出现以下问题：

1、庭前准备不足。

庭审前的准备工作是否充分直接影响庭审的表现和效果，对于管辖、回避、是否申请非法证据排除、是否申请证人出庭、是否提交新证据、是否申请调取证据、庭审过程中如何对当事人或有关证人发问、对于公诉人或法官的发问如何及时应对等事宜的庭前准备均十分重要。

2、庭审临场发挥欠妥。

庭审的临场发挥至关重要，不容有失。临场发挥主要表现在专业能力、表达方式两个方面。庭审中的表现能带给法官更直观的感受、会给公诉人以更强烈的对抗和冲击，因此，精准发问、恰当表述，发表意见时沉着、冷静、简明扼要、精确完整、有血有肉、证据和法律依据相结合，才能达到较好的庭审效果。

同时，在庭审中语言流利、发言的声调根据需要进行调整，能让听者更容易领会发言者的核心观点，甚至可能产生共鸣。出彩的总结陈词则能起到画龙点睛的作用，有的律师可能会直接放弃总结，也会在某种程度上影响庭审的整体效果。

庭审是诉讼的“战场”，再充分的备战也经不起战场失利，因此，庭审的临场发挥一定要格外注意。